Artículo 10. Gestación por sustitución.

1. Será nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la gestación, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiación materna a favor del contratante o de un tercero.
2. La filiación de los hijos nacidos por gestación de sustitución será determinada por el parto.
3. Queda a salvo la posible acción de reclamación de la paternidad respecto del padre biológico, conforme a las reglas generale

(Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre técnicas de reproducción humana asistida)

Posteriormente, por eso, si queremos recurrir a éste método, tenemos que ir a un país en el que sí exista una regulación, para asegurarnos de que podremos llevarnos a nuestro bebé a casa y podremos inscribirlo en el Registro Civil en España. Cada vez hay más países que permiten la maternidad subrogada, como es el caso de Grecia, Rusia, Estados Unidos, Ucrania, Canadá, etc.

En 2023, “aprovechando que el Pisuerga pasa por Valladolid” una vez más, a clásico estilo de sus leyes Ómnibus, cuela de rondan dentro de la ley del aborto, la prohibición de la publicidad sobre la gestación subrogada.

La Ley Orgánica 1/2023 de salud sexual y reproductiva, en su artículo 33, prohíbe expresamente la promoción comercial de la gestación por sustitución (vientre de alquiler):

“Artículo 32. Prevención de la gestación por subrogación o sustitución.

1. La gestación por subrogación o sustitución es un contrato nulo de pleno derecho, según la Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre técnicas de reproducción humana asistida, por el que se acuerda la gestación, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiación materna a favor del contratante o de un tercero.
2. Se promoverá la información, a través de campañas institucionales, de la ilegalidad de estas conductas, así como la nulidad de pleno derecho del contrato por el que se convenga la gestación, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiación materna a favor del contratante o de un tercero.

Artículo 33. Prohibición de la promoción comercial de la gestación por sustitución.

1. En coherencia con lo establecido en el párrafo cuarto del artículo 3.a) de la Ley 34/1988, de 11 de noviembre, General de Publicidad, las administraciones públicas legitimadas conforme al artículo 6 de dicha Ley instarán la acción judicial dirigida a la declaración de ilicitud de la publicidad que promueva las prácticas comerciales para la gestación por sustitución y a su cese.»

 Ley Orgánica 1/2023, de 28 de febrero, por la que se modifica la Ley Orgánica 2/2010, de 3 de marzo, de salud sexual y reproductiva y de la interrupción voluntaria del embarazo.

Ello hace creer a muchos que la gestación subrogada está prohibida en España y que por lo tanto es ilegal realizar este tipo de procesos, pero lo cierto es que, a diferencia de otros países como Francia o Alemania, donde si hay leyes que castiguen la práctica de estas técnicas ( lo que no impide que miles de alemanes y franceses recurran a la gestación subrogada en países donde es absolutamente legal),  no existe en España  una ley que la prohíba, y la buena prueba de ello es la existencia, de forma pública de las agencias.

Aunque las comparaciones son odiosas, ya que en la gestación subrogada se crean vidas, las clínicas abortistas tampoco pueden publicitarse, pero son absolutamente legales.

En el mes de abril de 2025, con fecha de entrada en vigor el 1 de mayo de 2025, el Gobierno quiso dar otra vuelta de tuerca, publicando una instrucción, en la que prohíba la inscripción de los niños nacidos por Gestación subrogada en la sección consular del registro civil, que existe en todos los consulados de España, donde se registran los niños que han nacido en el extranjero, hijos de españoles. Esta instrucción dice:

Esta Dirección General acuerda establecer y hacer públicas las siguientes directrices:

Primera.
Dejar sin efecto las Instrucciones de 5 de octubre de 2010 y de 18 de febrero de 2019 de la Dirección General de los Registros y del Notariado, sobre régimen registral de la filiación de los nacidos mediante gestación por sustitución.

Segunda.
En ningún caso se admitirá por las personas encargadas de los Registros Civiles, incluidos los Registros Civiles Consulares, como título apto para la inscripción del nacimiento y filiación de los nacidos mediante gestación subrogada una certificación registral extranjera, o la simple declaración acompañada de certificación médica relativa al nacimiento del menor, ni sentencia firme de las autoridades judiciales del país correspondiente.

Tercera.
Las solicitudes pendientes de inscripción de la filiación de menores nacidos mediante gestación subrogada a la fecha de la publicación de la presente Instrucción en el «Boletín Oficial del Estado» no se practicarán.

Cuarta.
Los solicitantes podrán obtener de las autoridades locales, si procede, el pasaporte y permisos correspondientes para que los menores puedan viajar a España y, una vez aquí, la determinación de la filiación se efectuará a través de los medios ordinarios previstos en el ordenamiento español: filiación biológica, en su caso, respecto de alguno de los progenitores de intención y filiación adoptiva posterior cuando se pruebe la existencia de un núcleo familiar con suficientes garantías.

Madrid, 28 de abril de 2025. – La Directora General de Seguridad Jurídica y Fe Pública, María Ester Pérez Jerez.

Esta restricción, ya se venía dando para los niños nacidos en países que no emiten una sentencia, como lo son Ucrania, Georgia, Albania, Colombia etc. donde los niños vienen con una partida de nacimiento a nombre de los padres comitentes.

Pero se escapaban de esta restricción, los niños nacidos en USA, Canadá o Grecia, de los cuales venían con sentencia judicial.  Más relevante era Grecia, único país, del que los niños venían con pasaporte español y no era preciso hacer posteriormente, ni la filiación por parte del padre comitente, ni la adopción por parte del segundo cónyuge.

La Instrucción de la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública de 28 de abril de 2025 (BOE-A-2025-8647) dispone que “en ningún caso se admitirá […] como título apto para la inscripción del nacimiento y filiación de los nacidos mediante gestación subrogada […] una certificación registral extranjera, ni sentencia firme de las autoridades judiciales del país correspondiente” en los Registros Civiles Consulares boe.es. Esta prohibición absoluta vulnera varios pilares del Ordenamiento jurídico español, de la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos y de los Tratados de la Unión Europea:

1. Vulnera el principio de interés superior del menor y la seguridad jurídica.
   El artículo 9.1 de la Ley Orgánica del Registro Civil (LO 20/2011) reconoce la inscripción de la filiación como modo de proteger la identidad y el estatus jurídico del menor. Al denegar de plano toda inscripción consular, la Instrucción ignora el interés superior del niño —garantizado por el artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del Niño— y arroja a las familias a procedimientos judiciales largos e inciertos, con evidente perjuicio sobre la estabilidad y la seguridad jurídica de los menores ortoladinnbier.com.
2. Contraviene la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
   En los casos Mennesson v. France y Labassee v. France (26 junio 2014), el TEDH consideró que la negativa de las autoridades francesas a transcribir en el Registro Civil las actas de nacimiento emitidas en Estados Unidos infringía el derecho al respeto de la vida privada y familiar (art. 8 CEDH) de los menores, al privarles de todo vínculo registral con sus progenitores legales hudoc.echr.coe.intlegallibrary.crin.org. La Instrucción española, al replicar ese tipo de negativa, se sitúa en abierta contradicción con la obligación de respetar y ejecutar esas sentencias.
3. Infringe el Reglamento (UE) 2019/1111 (“Bruselas II ter”).
   El Reglamento 2019/1111, vigente desde el 1 de agosto de 2022, establece la obligación de reconocimiento automático de las resoluciones en materia de responsabilidad parental cuando han sido dictadas en otro Estado miembro o país tercero y cumplen los requisitos formales (art. 36) eur-lex.europa.eu. La Instrucción impide reconocer la filiación judicialmente establecida en el extranjero, desconociendo así el régimen europeo de reconocimiento mutuo de resoluciones, cuya aplicación en el ámbito de la filiación es imperativa según el art. 81 TFUE y la Carta de los Derechos Fundamentales de la UE.
4. Contraviene los Tratados de la Unión Europea y la Carta de Derechos Fundamentales.
   La negativa sistemática a reconocer certificados y sentencias extranjeras vulnera el principio de primacía del Derecho de la Unión (art. 4 TUE) y el derecho a la protección de datos de identidad y familia (art. 7 y 24 Carta de la UE). Al no facilitar la inscripción consular, España se sitúa fuera del área de libertad, seguridad y justicia que debe garantizarse a todos los ciudadanos de la Unión.